近日，美國(guó)商務(wù)部將28家中國(guó)實(shí)體列入出口管制“實(shí)體清單”進(jìn)行制裁，雖然此舉是在中美貿(mào)易摩擦背景下美方的單邊行為，但也促使中國(guó)企業(yè)意識(shí)到海外合規(guī)問(wèn)題的復(fù)雜性和重要性。

走出去智庫(kù)(CGGT)觀察到，國(guó)際知名跨國(guó)公司西門(mén)子、力拓、戴姆勒等都曾深陷合規(guī)問(wèn)題，導(dǎo)致各國(guó)政府對(duì)合規(guī)性監(jiān)管不斷加強(qiáng)，聯(lián)合國(guó)等國(guó)際組織以及美、歐發(fā)達(dá)國(guó)家相繼出臺(tái)相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)成了結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、系統(tǒng)化的國(guó)際合規(guī)經(jīng)營(yíng)監(jiān)管制度體系，加大了跨國(guó)公司海外經(jīng)營(yíng)面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。國(guó)家發(fā)改委等七部門(mén)也在去年12月聯(lián)合印發(fā)《企業(yè)境外經(jīng)營(yíng)合規(guī)管理指引》，旨在推動(dòng)中國(guó)企業(yè)加強(qiáng)境外經(jīng)營(yíng)合規(guī)管理。

在國(guó)際合規(guī)監(jiān)管不斷加強(qiáng)的大環(huán)境下，光伏企業(yè)走出去如何規(guī)避合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)？北京新世紀(jì)跨國(guó)公司研究所劉羽楊和曹雅琳針對(duì)世行貸款項(xiàng)目合規(guī)管理的分析文章，供大家參考。

要 點(diǎn)

1、世行黑名單可以從一個(gè)側(cè)面反映一個(gè)國(guó)家的企業(yè)合規(guī)水平�！笆佬泻诿麊巍奔幢皇澜玢y行實(shí)施第一種制裁的企業(yè)和個(gè)人名單，這些企業(yè)和個(gè)人被附條件的取消資格或者永久取消資格，即在被處罰期限內(nèi)禁止承接世行資助項(xiàng)目。

2、當(dāng)很多國(guó)外企業(yè)都把合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)作為企業(yè)面臨的第一大風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候，多數(shù)中國(guó)企業(yè)還把資金、技術(shù)、市場(chǎng)等傳統(tǒng)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)作為主要風(fēng)險(xiǎn)。這并不是因?yàn)橹袊?guó)的企業(yè)合規(guī)方面比較成熟，而是由于對(duì)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)不足。

3、從世行黑名單可以看出，發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)同樣存在大量問(wèn)題。歐美等主要發(fā)達(dá)國(guó)家都有企業(yè)入榜，其中加拿大企業(yè)被列入世界銀行黑名單的有122個(gè)企業(yè)和個(gè)人，位居第一。

1999年世界銀行宣布，不給任何涉嫌貪污受賄的國(guó)際公司以投標(biāo)資格，并禁止其參與由該行資助的所有工程項(xiàng)目。此后，經(jīng)2006年和2010年兩次大的發(fā)展，世行已形成一套成熟的制裁體系。

世行對(duì)不當(dāng)行為實(shí)施制裁的措施

世界銀行《誠(chéng)信合規(guī)指南》、《防止和打擊欺詐和腐敗的統(tǒng)一框架》等國(guó)際規(guī)則，對(duì)于世行所監(jiān)管的不當(dāng)行為做了統(tǒng)一的定義，如果承接世行資助項(xiàng)目的企業(yè)出現(xiàn)被定義的世行可制裁的行為，即 “腐敗活動(dòng)”、 “欺詐行為” 、“共謀行為”、“脅迫行為” 、“阻礙行為”，世行即可對(duì)企業(yè)實(shí)施制裁。

世行的制裁體系適用于參與世行項(xiàng)目的公司以及他的代理人，包括世行資助合同的投標(biāo)人、直接采購(gòu)合同和世行資助合同的供應(yīng)商、承包商和他的代理人等。即使世行不作為唯一的貸款方，制裁措施也同樣適用。

世行對(duì)資助的項(xiàng)目有審計(jì)權(quán)，如項(xiàng)目存在問(wèn)題，世行可以要求審計(jì)、進(jìn)行基本調(diào)查、提起罪名的指控，并進(jìn)入內(nèi)部的制裁程序。世行監(jiān)管中重點(diǎn)關(guān)注某些類(lèi)型的項(xiàng)目，比如基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，健康、教育和社會(huì)福利項(xiàng)目，及機(jī)構(gòu)發(fā)展項(xiàng)目等。這些行業(yè)企業(yè)需要更關(guān)注世行制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

世行制裁體系中的制裁措施有四種，第一種是取消資格，包括附解除條件的取消資格和永久的取消資格。第二種是附條件的免于取消資格，這是比較輕的處罰，即滿(mǎn)足某些條件的話(huà)，就不再取消資格。第三種是訓(xùn)誡函，包括公開(kāi)訓(xùn)誡和私下訓(xùn)誡。第四種是恢復(fù)原狀。

此文討論的世行黑名單，即被世界銀行實(shí)施第一種制裁的企業(yè)和個(gè)人名單，這些企業(yè)和個(gè)人被附條件的取消資格或者永久取消資格，即在被處罰期限內(nèi)禁止承接世行資助項(xiàng)目。世界銀行的制裁期限一般為2至8年，也有更短或更長(zhǎng)的處罰期，處罰期限結(jié)束的企業(yè)會(huì)從名單中自動(dòng)刪除。最嚴(yán)厲的處罰則是終身禁入，即永久喪失參與世界銀行融資項(xiàng)目資格。制裁措施中基本和最常采用的制裁是3年的附解除條件的取消資格。

此外，亞洲開(kāi)發(fā)銀行、美洲開(kāi)發(fā)銀行、非洲開(kāi)發(fā)銀行、歐洲復(fù)興開(kāi)發(fā)銀行與世界銀行2010年已達(dá)成聯(lián)合取消資格協(xié)議，對(duì)于滿(mǎn)足一定標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一框架當(dāng)中的可制裁行為，其中一家簽約金融機(jī)構(gòu)的制裁措施會(huì)被其他的簽約機(jī)構(gòu)認(rèn)可和執(zhí)行�？梢钥吹剑�近年來(lái)世行黑名單中的很多企業(yè)都觸動(dòng)了聯(lián)合制裁機(jī)制，這些企業(yè)在期限內(nèi)被上述幾家金融機(jī)構(gòu)聯(lián)合禁止承接有關(guān)的資助項(xiàng)目。

中國(guó)“走出去”企業(yè)受世行處罰情況如何？

1.世行黑名單中被處罰的中國(guó)企業(yè)逐年增加

世行在1999年至2009年處罰的企業(yè)和個(gè)人數(shù)量很少，2009年以后，大量的企業(yè)和個(gè)人受到處罰。與這一趨勢(shì)相一致，2009年之后，列入黑名單的中國(guó)企業(yè)逐年增加。2009年成為一個(gè)轉(zhuǎn)折點(diǎn)，究其原因主要有以下兩點(diǎn)：

1）2008年底，西門(mén)子公司因商業(yè)賄賂問(wèn)題以10億歐元與美國(guó)和德國(guó)有關(guān)執(zhí)法部門(mén)和解。

這一全球企業(yè)合規(guī)反腐的里程碑事件，此后全球企業(yè)反腐有了新的發(fā)展。國(guó)際組織及發(fā)達(dá)國(guó)家在全球范圍內(nèi)加大了企業(yè)合規(guī)反腐的力度，出臺(tái)了各項(xiàng)準(zhǔn)則和指引，打擊商業(yè)腐敗，強(qiáng)化合規(guī)經(jīng)營(yíng)。

2）中國(guó)企業(yè)合規(guī)建設(shè)起步晚、水平低。

近十年來(lái)全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)也日趨活躍。而在中國(guó)企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄、合規(guī)建設(shè)起步晚的情況下，這一局面也必然導(dǎo)致更多的企業(yè)被曝出不合規(guī)經(jīng)營(yíng)。當(dāng)很多國(guó)外企業(yè)都把合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)作為企業(yè)面臨的第一大風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候，多數(shù)中國(guó)企業(yè)還把資金、技術(shù)、市場(chǎng)等傳統(tǒng)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)作為主要風(fēng)險(xiǎn)。這并不是因?yàn)橹袊?guó)的企業(yè)合規(guī)方面比較成熟，而是由于對(duì)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)不足。因而許多中國(guó)企業(yè)在全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大潮下，栽在了“不合規(guī)”上。

2.近兩年來(lái)被處罰的中國(guó)企業(yè)顯著增多

統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)反映出的另一個(gè)特點(diǎn)是近兩年，被列入制裁名單的中國(guó)企業(yè)顯著增多。

對(duì)比2015年7月31日的數(shù)據(jù)，當(dāng)時(shí)被列入世行黑名單的中國(guó)企業(yè)和個(gè)人不足40個(gè)；而2018年7月31日的數(shù)據(jù)顯示時(shí)，世行黑名單上的企業(yè)和個(gè)人有88個(gè)，其中2017年被列入制裁名單的中國(guó)企業(yè)和個(gè)人為53個(gè)（其中28家企業(yè)目前處罰期已經(jīng)結(jié)束，已被從黑名單中剔除，目前仍在名單的有25個(gè)企業(yè)和個(gè)人），而2018年截至7月31日，已有38個(gè)企業(yè)和個(gè)人列入制裁名單。這兩年的入榜數(shù)量遠(yuǎn)超過(guò)了以往的任何一個(gè)年份。

3.入榜的國(guó)企、民企占比大

通過(guò)分析，2017年入榜的53個(gè)企業(yè)和個(gè)人中，超過(guò)60%是民企。而2018年截至7月31日的38個(gè)入榜的企業(yè)和個(gè)人中，有近30家國(guó)企。這些企業(yè)中，工程及相關(guān)的咨詢(xún)、技術(shù)公司占比較大。

自開(kāi)始出現(xiàn)中國(guó)企業(yè)被制裁以來(lái)，入榜的國(guó)有企業(yè)一直占較大比重，而2017年的數(shù)據(jù)也顯示出，被制裁的民營(yíng)企業(yè)數(shù)量增多。中國(guó)的外資企業(yè)和個(gè)人一直有入榜，但占比很小。

近年來(lái)，不少?lài)?guó)內(nèi)企業(yè)對(duì)于企業(yè)合規(guī)的意識(shí)有提升，開(kāi)始著手加強(qiáng)企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)，但世行的處罰數(shù)據(jù)仍反映出，國(guó)企和民企需要進(jìn)一步提升合規(guī)意識(shí)、警惕被制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)世行黑名單認(rèn)識(shí)的誤區(qū)

世行黑名單可以從一個(gè)側(cè)面反映一個(gè)國(guó)家的企業(yè)合規(guī)水平。由于中國(guó)企業(yè)接觸國(guó)際合規(guī)理念比較晚、合規(guī)建設(shè)比較遲，因此合規(guī)管理水平比較低。越來(lái)越多的中國(guó)企業(yè)受到世界銀行的處罰，這使一些人對(duì)世行黑名單產(chǎn)生了一些錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)和觀念。要客觀理解世行的制裁體系，需要破除這些認(rèn)識(shí)的誤區(qū)。

1.誤區(qū)一：世行黑名單處罰是針對(duì)中國(guó)的

在2017年底的世行黑名單上，共有116個(gè)國(guó)家的1083個(gè)企業(yè)及個(gè)人上榜 。上榜數(shù)排在前十名的國(guó)家如下表所示：

同時(shí)，在2017年底的名單中，有106家被列入了最嚴(yán)厲制裁，即永久喪失參與世界銀行融資項(xiàng)目資格。這些企業(yè)和個(gè)人數(shù)量與對(duì)應(yīng)的國(guó)家如下表所示：

在中國(guó)企業(yè)開(kāi)始上榜世行黑名單時(shí)，有一種聲音認(rèn)為世行黑名單的處罰是針對(duì)中國(guó)的，利用國(guó)際規(guī)則來(lái)阻礙中國(guó)的企業(yè)在走向世界的過(guò)程中發(fā)展壯大。而從表一中可以看出，2017年底，雖然中國(guó)入榜企業(yè)和個(gè)人83個(gè)，位居世界第二，這在世界銀行當(dāng)時(shí)處罰的1083個(gè)企業(yè)及個(gè)人中，占比并不大�？v觀歷年處罰情況，歐美等發(fā)達(dá)國(guó)家都有不少企業(yè)上榜，且在制裁體系實(shí)施初期的1999年至2003年，世行給與76家企業(yè)永久取消資格的處罰，其中65家來(lái)自北美、歐洲、日本和新加坡等發(fā)達(dá)國(guó)家。因此世行黑名單的數(shù)據(jù)并不能體現(xiàn)世界銀行的處罰針對(duì)于發(fā)展中國(guó)家。

2.誤區(qū)二：發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)合規(guī)性強(qiáng)

有些人與發(fā)展中國(guó)家相比，西方發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)由于強(qiáng)化合規(guī)起步早、合規(guī)體系趨于完善，必定合規(guī)水平高、企業(yè)合規(guī)性強(qiáng)，不易受到處罰。

而從世行黑名單的表中可以看出，發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)同樣存在大量問(wèn)題。歐美等主要發(fā)達(dá)國(guó)家都有企業(yè)入榜，其中加拿大企業(yè)被列入世界銀行黑名單的有122個(gè)企業(yè)和個(gè)人，位居第一。其他發(fā)達(dá)國(guó)家也有不少企業(yè)和個(gè)人入榜，比如美國(guó)52個(gè)，英國(guó)46個(gè)。由此可見(jiàn)西方發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)的合規(guī)性不一定強(qiáng)。很多發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)盡管發(fā)展水平高、合規(guī)管理起步早，但合規(guī)體系也可能存在缺陷或運(yùn)行失效。合規(guī)是一個(gè)全球性問(wèn)題。

強(qiáng)化合規(guī)管理以化解走出去的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)

從世行制裁體系的制裁措施和量刑中可以看出，企業(yè)合規(guī)是世行考量的重要方面。制裁措施中通常的制裁措施是附解除條件的三年取消資格，即三年處罰期后，企業(yè)如證明已經(jīng)滿(mǎn)足了解除制裁的條件，可以從制裁名單中移除。而“附解除條件”中一個(gè)重要的條件就是企業(yè)的合規(guī)，即企業(yè)需改進(jìn)合規(guī)方案，聘請(qǐng)第三方獨(dú)立合規(guī)顧問(wèn)等。同樣，在量刑中，一個(gè)重要的減輕量刑的因素是主動(dòng)采取糾正措施，這些措施包括停止不當(dāng)行為、追究責(zé)任人的責(zé)任和實(shí)施有效的合規(guī)方案等。

中國(guó)企業(yè)走出去時(shí)需注重合規(guī)體系的建設(shè)。企業(yè)需基于企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別評(píng)估，制定各項(xiàng)合規(guī)政策，比如制定關(guān)于禮品、款待和與官員交往中的行為細(xì)則，來(lái)避免賄賂的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)確立對(duì)于第三方商業(yè)伙伴的盡職調(diào)查及持續(xù)監(jiān)督的管理政策，來(lái)防止中間人成為公司或員工腐敗的工具。為了防止公司的合規(guī)管控被架空，公司還需要不斷完善合規(guī)培訓(xùn)、舉報(bào)、激勵(lì)和處罰等機(jī)制。而即使在被世行調(diào)查之后，企業(yè)也應(yīng)該積極建立和完善合規(guī)框架，爭(zhēng)取較輕的處罰，降低負(fù)面影響。

舉例而言，由于許多賄賂交易涉及中間人，世行對(duì)于代理商的披露有嚴(yán)格的要求。世行要求投標(biāo)人披露與其合作的任何代理人的信息，而且需遵守合理的代理傭等準(zhǔn)則。披露要求全面披露且對(duì)變更的關(guān)系持續(xù)披露。稍有不慎，如果企業(yè)被認(rèn)為提供了代理商的虛假陳述提供虛假文件，就會(huì)變成被指控的事實(shí)基礎(chǔ)。很多企業(yè)在這方面踩雷。這就需要企業(yè)建立對(duì)于商業(yè)伙伴的盡職調(diào)查及持續(xù)監(jiān)督的管理政策，在商業(yè)伙伴合規(guī)管理的框架內(nèi)審核合同招標(biāo)和執(zhí)行各個(gè)流程，規(guī)避信息披露上的錯(cuò)誤，也避免欺詐和腐敗的風(fēng)險(xiǎn)。